Питання оподаткування операції з придбання корпоративних прав компанії-нерезидента залежить від характеристики активів нерезидента, корпоративні права якого придбаваються. Зокрема, чинне податкове законодавство передбачає різні вимоги у випадку придбання корпоративних прав компанії-нерезидента, який у свою чергу прямо або опосередковано володіє українськими активами, та нерезидента, який не має таких активів. Також для цілей оподаткування важливим є питання, у кого придбаваються такі корпоративні права нерезидента (хто є володільцем корпоративних прав нерезидента на поточний момент) – у іншого нерезидента, чи у резидента України. На прикладі розглянемо придбання корпоративних прав у компанії-нерезидента, компанію яка є нерезидентом та не володіє ніяким майном на території України.
Оподаткування операцій, що здійснюються за участі нерезидентів регулюється ПКУ та чинними Угодами, які укладені між Урядом України та урядом відповідної держави, податковим резидентом якої є інша сторона. За положеннями п. 3.2. ст.3 ПКУ встановлено що у випадку якщо Угодою застосовуються інші правила ніж встановлені ПКУ, тоді застосовуються норми Угоди.
Відповідно до п.п. 14.1.90 ПКУ корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статуті підприємства, що має участь цієї особи в управлінні підприємства, отримання дивідендів від підприємства та активів якщо ліквідується останній, та інші правомочності.
Для цілей п. 141.4 ПКУ під доходом, який отримує нерезидент із України, розуміється, зокрема, відповідно до пункту:
е) прибуток від продажу інвестицій:
цінні папери, дериватив або інші корпоративні права у статутному капіталі компаній – резидентів,
частки в іноземних компаніях, утворених відповідно до законодавства інших держав, корпоративні права, акції:
а) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу, вартість корпоративних прав іноземної юридичної особи на 50 і більше відсотків утворені за рахунок корпоративних прав чи акцій в українській компанії, що належать нерезиденту прямо або опосередковано, та
б) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу, вартість корпоративних прав в українській компанії на 50 і більше відсотків складаються за рахунок нерухомого майна, що розташовано в Україні та належить такій українській компанії чи використовується українською компанією на підставі операційної чи фінансової оренди або аналогічного договору, та є активом цієї компанії згідно положень бухобліку.
Як зазначено в п.п 141.4.2 ПКУ резиденти, утримують податок з доходів, зазначених у пп. 141.4.1 ПКУ, за ставкою 15 %, якщо інше не передбачено положеннями Угод з країнами резиденції даних осіб, також вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, які зареєстровані постійними представництвами та сплачують податок в Україні.
Отже об’єкт оподаткування для нерезидентів є дохід від відчуження компанією-нерезидентом корпоративних прав у статутному капіталі:
або компанії-резидента України;
або компанії-нерезидента, що має (чи користується на умовах довгострокової оренди) нерухомість на території України через корпоративні права в компанії-резиденті України (якщо дотриманні вартісні критерії).
Крім того при набутті корпоративних прав резидентом України компанії нерезидента, дана операції для підприємства може бути визнана контрольованою відповідно до норм ст. 39 ПКУ та постане питання щодо дослідження ціни придбання. Також виникають податкові наслідки в зв’язку з визнанням Контрольованої іноземної компанії.
Підсумовуючи викладене, можна зробити висновок, якщо дохід нерезидента від операції продажу корпоративних прав інших нерезидентів, не підпадає під критерії зазначені вище, а саме не володіє не підприємством не майном в Україні, такий дохід не підпадає під податок на доходи отримані нерезидентом в Україні.
З повагою,
Вячеслав Коморний
податковий аудитор ID Legal Group
