Стаття опублікована в журналі «Юрист&Закон» № 34
Нагадуємо, що компанія подачі Звіту про КІК за 2022-2023 роки закінчилась для юридичних осіб 1.03.2024 року, для фізичних осіб – відповідно 1.05.2024 року.
Наша практика дозволяє зробити висновок, що самостійне заповнення Звіту про КІК контролюючою собою нерідко призводить до помилок у Звіті про КІК, які згодом можуть привести до суттєвих штрафів передбачених пунктом 120.7 статті 120 Податкового кодексу України (далі ПКУ). Як запобігти штрафам, розбираємо у нашій практичній рубриці, присвяченій помилкам у Звіті про КІК та практичним порадам щодо правильного заповнення Звіту про КІК.
Розбираємо реальні кейси помилок.
Типова помилка при заповненні у Звіті про КІК інформації щодо виду контролю, а саме: неповне її подання.
Так, графа 7 Розділу «ЗАГАЛЬНІ ВІДОМОСТІ ПРО КОНТРОЛЮЮЧУ ОСОБУ» Звіту про КІК передбачає обов’язкове визначення та заповнення контролюючою особою виду контролю над КІК.
Заповнення графи 7 Звіту про КІК є обов’язковим відповідно до «Порядку
заповнення Звіту про контрольовані іноземні компанії, скороченої форми Звіту про контрольовані іноземні компанії і подання до контролюючого органу» затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 25 серпня 2022 року № 254.
Ст. 39-2 ПКУ передбачено два види контролю над КІК: формально-юридичний та фактичний контроль.
Формально-юридичний контроль зазначається у разі, якщо контролюючою особою є фізична особа або юридична особа – резиденти, що є прямими або опосередкованими власниками (контролерами) контрольованої іноземної компанії. Обставини формально-юридичного контролю наведені у підпунктах 39-2.1.1 – 39-2.1.5 пункту 39-2.1 статті 39-2 розділу I ПКУ.
Фактичний контроль зазначається, у разі, якщо особа має можливість здійснювати суттєвий або вирішальний вплив на рішення такої юридичної особи щодо укладення угод, розпорядження активами та прибутком, припинення діяльності незалежно від юридичного оформлення такого впливу. Обставини фактичного контролю наводяться у підпункті 39-2.1.6 пункту 39-2.1 статті 39-2 розділу I ПКУ.
Порядок заповнення окремих граф Звіту КІК при формально-юридичному контролі.
Згідно підпунктів 39-2.1.1-39-2.1.5 статті 39-2 ПКУ особа вважається такою, що здійснює формально-юридичний контроль, якщо особа є прямим або опосередкованим власником КІК. Тобто формально-юридичний контроль визнається через право власності у КІК. У цьому випадку в графі 7 проставляється:
| 7 | Вид контролю: | |
| 7.1. | Формально-юридичний контроль | Х |
| 7.2. | Фактичний контроль | |
Розповсюдженою та типовою є помилка, коли при заповненні графи 7.1.(формально-юридичний контроль) контролер не заповнює графу 17 із зазначенням частки володіння в КІК, а також не заповнює графи 17.2 або 17.3, які інформують про прямий чи опосередкований характер володіння.
Також мають місце пропуски у заповненні графи 18, яка інформує про характер опосередкованого володіння КІК. І, як наслідок, мають місце пропуски у заповненні графи 20, яка інформує про номінального утримувача (номінального власника) через якого і може здійснюватися опосередковане володіння.
| 17 | Розмір частки в контрольованій іноземній компанії (%) | 17.1. Всього | 100 | ||
| у тому числі | |||||
| 17.2. безпосереднє володіння | 100 | ||||
| 17.3. опосередковане володіння | |||||
| 18 | Структура володіння часткою в контрольованій іноземній компанії у разі опосередкованого володіння такою часткою (%) | 18.1. | через інших осіб | ||
Або
| 17 | Розмір частки в контрольованій іноземній компанії (%) | 17.1. Всього | 100 | |||
| у тому числі | ||||||
| 17.2. безпосереднє володіння | ||||||
| 17.3. опосередковане володіння | 100 | |||||
| 18 | Структура володіння часткою в контрольованій іноземній компанії у разі опосередкованого володіння такою часткою (%) | 18.1. | через інших осіб | |||
| 18.2. | через утворення без статусу юридичної особи |
|||||
| 100 | 18.3. | через пов’язаних осіб | ||||
| 20 | Дані номінального утримувача (номінального власника) у розумінні пункту 103.3 статті 103 глави 10 Розділу II Податкового кодексу України | |||||||||||||||||
| Повне найменування юридичної особи згідно з реєстраційними документами або прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) фізичної особи | Податковий номер та/або реєстраційний код в країні резидентності контролюючої особи | Податкова адреса | ||||||||||||||||
| ХХХХХХ Ltd. | H | E | 0 | 0 | 0 | 0 | 0 | ххххххх Лімасол, Кіпр | ||||||||||
Порядок заповнення окремих граф Звіту КІК при фактичному контролі.
Згідно підпункту 39-2.1.6. статті 39-2 ПКУ фактичний контроль визначається через здійснення суттєвого або вирішального впливу на рішення у КІК стосовно укладення угод, розпорядження активами та прибутком, припинення діяльності незалежно від юридичного оформлення такого впливу.
Тобто фактичний контроль обов’язково встановлюється на підставі, зокрема, але не виключно, хоча б однієї з таких обставин:
а) надання особою зобов’язуючих вказівок органам управління юридичної особи;
б) ведення особою перемовин щодо укладення правочинів юридичною особою та узгодження суттєвих умов таких правочинів, які в подальшому лише формально затверджуються органами управління юридичної особи або виконуються органами управління юридичної особи без подальшого додаткового затвердження;
в) наявність у особи довіреності на здійснення суттєвих правочинів від імені юридичної особи, що видана на термін більш ніж один рік, та не передбачає попереднього погодження таких правочинів органами управління юридичної особи;
г) здійснення особою операцій за банківськими рахунками юридичної особи або наявність можливості блокувати операції за такими рахунками;
ґ) зазначення особи в якості засновника (бенефіціара, фактичного вигодонабувача) юридичної особи під час відкриття рахунків такою юридичною особою, крім випадків, якщо активи такої юридичної особи є частиною активів трасту, фонду, установи, іншого утворення без статусу юридичної особи, засновником (бенефіціаром, фактичним вигодонабувачем) якого є така особа. У цьому випадку в графі 7 проставляється:
| 7 | Вид контролю: | |
| 7.1. | Формально-юридичний контроль | |
| 7.2. | Фактичний контроль | Х |
Розповсюдженою та типовою є помилка, коли при заповненні графи 7.2. (фактичний контроль) контролер не заповнює графу 19 із зазначенням відомостей щодо підстав фактичного контролю, в тому числі не проставляє жодної відмітки в графах 19.1-19.5.
Види підстав фактичного контролю, передбачені у підпункті 39-2.1.6. статті 39-2 ПКУ.
Звертаємо увагу, що при здійсненні фактичного контролю, обов’язковими є заповнення і графи 19 «Інформація щодо підстав фактичного контролю». У графі 19 позначається одна або декілька підстав фактичного контролю над контрольованою іноземною компанією у відповідних графах (графи 19.1 – 19.5).
Приклад заповнення інформації щодо підстав фактичного контролю наводимо нижче:
| 19 | Інформація щодо підстав фактичного контролю: | |
| 19.1. | надання особою зобов’язуючих вказівок органам управління юридичної особи | Х |
| 19.2. | ведення особою перемовин щодо укладання правочинів юридичною особою та узгодження суттєвих умов таких правочинів, які в подальшому лише формально затверджуються органами управління юридичної особи або виконуються органами управління юридичної особи без подальшого додаткового затвердження | |
| 19.3. | наявність у особи довіреності на здійснення суттєвих правочинів від імені юридичної особи, що видана на термін більше ніж один рік, та не передбачає попереднього погодження таких правочинів органами управління юридичної особи | Х |
| 19.4. | здійснення особою операцій за банківськими рахунками юридичної особи або наявність можливості блокувати операції за такими рахунками | Х |
| 19.5. | зазначення особи в якості засновника (бенефіціара, фактичного вигодонабувача) юридичної особи під час відкриття рахунків такою юридичною особою, крім випадків, якщо активи такої юридичної особи є частиною активів трасту, фонду установи, іншого утворення без статусу юридичної особи, засновником (бенефіціаром, фактичним вигодонабувачем) якого є така особа | |
(Заповненню підлягають ті графи 19-19.5 які відповідають підставам фактичного контролю конкретного КІК).
Таким чином правильним є при формально- юридичному контролі заповнення графи 7.1 та відповідно графи 17-18 Звіту про КІК, а у випадку опосередкованого володіння, також і графи 20 Звіту про КІК.
При здійсненні фактичного контролю правильним є заповнення графи 7.2 та відповідно граф 19, 19.1-19.5 Звіту про КІК.
Порядок виправлення.
Механізм виправлення зазначеної помилки передбачений у «Порядку заповнення Звіту про контрольовані іноземні компанії, скороченої форми Звіту про контрольовані іноземні компанії і подання до контролюючого органу». Так у разі, якщо платник податків виявив, що у раніше поданому Звіті / скороченому Звіті інформація надана не в повному обсязі або Звіт / скорочений Звіт містить помилки чи недоліки, такий платник податків має право подати:
- новий Звіт / новий скорочений Звіт (з позначкою “звітний новий”) до граничного строку подання Звіту / скороченого Звіту за такий самий звітний період;
- уточнюючий Звіт / уточнюючий скорочений Звіт (з позначкою “уточнюючий”) після граничного строку подання Звіту / скороченого Звіту за такий самий звітний період.
Новий та уточнюючий звіти повинні містити повну інформацію про контрольовану іноземну компанію за звітний рік, як передбачено при складанні основного Звіту / скороченого Звіту (з позначкою “звітний”).
Враховуючи, що наразі граничний строк подання Звіту за 2022 та 2023 роки сплив, зазначені помилки можливо виправити шляхом подання уточнюючого Звіту про КІК.
Відповідальність.
У випадку невірного та/або неповного зазначення виду контролю наразі прямо не передбачено відповідальності у п. 120.7 ст. 120 ПКУ, проте розуміючи активну позицію законодавця щодо трансформації правил КІК, є прогнозованим внесення подальших змін в оподаткування КІК. Більше того неповне та невірне визначення виду контролю контролер КІК може призвести в подальшому до плутанини в розуміння природи КІК, подальшого звітування та також може привернути додаткову увагу з боку податкових органів.
Стосовно розбору наступних ТОП помилок у Звіті про КІК, пропонуємо слідкувати за наступними нашими статтями.
З повагою,
Олена Дащенко
консультант з міжнародного оподаткування
ID Legal Group
