На сьогодні, мабуть, кожний платник ПДВ у своїй господарській діяльності хоча б раз зіткнувся з такою проблемою, як визнання контролюючим органом платника ПДВ «ризиковим» та включення його до переліку «ризикових» платників.
Про віднесення платника ПДВ до категорії «ризикових» податкова повідомляє такого платника через його електронний кабінет шляхом надсилання у електронній формі відповідного рішення про відповідність платника ПДВ встановленим критеріям ризиковості платника.
Перелік критеріїв ризиковості платника ПДВ та процедура включення платника ПДВ до переліку «ризикових» платників врегульовані Порядком зупинення реєстрації ПН/РК в ЄРПН, який затверджений постановою КМУ № 1165 від 11.12.2019 (далі – Порядок).
В Додатку № 1 до Порядку налічується вісім Критеріїв, на підставі яких податківці можуть визнати платника ПДВ «ризиковим» та включити його до переліку «ризикових» платників.
На практиці, найчастіше податківці включають платників ПДВ до переліку «ризикових» за Критерієм № 8, визначеним Додатком № 1 до Порядку, тобто платник ПДВ набуває статусу «ризикового» на підставі наявної у фіскалів податкової інформації щодо ризиковості здійсненої господарської операції платника ПДВ зі своїми контрагентами-постачальниками або контрагентами-покупцями/замовниками, яка зазначена у ПН/РК.
Водночас звертаємо увагу, що податкова інформація у рішенні, на підставі якої податківцями встановлено відповідність платника ПДВ певному Критерію ризиковості платника, повинна зазначатися обов’язково із позначенням відповідного цифрового коду, вказаному у довіднику (переліку), затвердженому наказом ДПС України від 11.01.2023 № 17.
Отже, у цій публікації ми розглянемо, які заходи необхідно вжити платнику ПДВ для прийняття рішення про невідповідність статусу «ризикового» та виключення його з відповідного переліку, а також на, які моменти платнику ПДВ необхідно звернути особливу увагу, з урахуванням сформованої судової практики у подібних правовідносинах.
Перш за все, отримавши від податківців в електронному кабінеті рішення, яким платнику ПДВ присвоєно статус «ризикового», такому платнику ПДВ необхідно з’ясувати підставу включення його до категорії «ризикових» платників (податкова інформація, вказана як підстава для визначення статусу), як правило вказується цифровий код з довідника кодів «податкової інформації».
Після з’ясування зазначених причин, платнику ПДВ віднесеному до категорії «ризикових» платників необхідно вживати заходів для його виключення з цього переліку шляхом подання до територіального податкового органу письмових пояснень разом з копіями документів, які стосуються безпосередньо здійснення господарських операцій «ризикового» платника ПДВ із контрагентами-постачальниками/контрагентами-покупцями, які зазначені в рішенні про відповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника.
Конкретну «податкову» інформацію про підстави віднесення платника ПДВ до категорії «ризикових» платників можливо отримати від податкового органу шляхом направлення адвокатського запиту або запиту на інформацію (ЗПІ), яка використовуватиметься при підготовці письмових пояснень до податкового органу для прийняття рішення про невідповідність платника ПДВ критеріям «ризиковості» платника та виключення його з переліку «ризикових» платників.
При цьому зауважуємо, що підготовка письмових пояснень – це не формальна процедура, яка передує процедурам адміністративного та/або судового оскарження рішення про відповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника, а тому потребує зваженого підходу до підготовки та нормативно-правового обґрунтування таких письмових пояснень з посиланням на всі первинні і розрахункові документи, що підтверджують зміст та обсяг господарських операцій із контрагентами, зазначеним в рішенні про відповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника.
По-друге, у зв’язку з тим, що рішення про відповідність платника ПДВ певному Критерію ризиковості містить мінімальний обсяг інформації, яка стала підставою для включення платника ПДВ до переліку «ризикових», то такому платнику ПДВ для прийняття рішення про його невідповідність критеріям ризиковості платника необхідно подати податківцям детальні та обґрунтовані пояснення щодо підстав, змісту, обсягу господарських операцій платника ПДВ із його контрагентами з відображенням у таких письмових поясненнях повного переліку первинних і розрахункових документів, які додаються разом ними та підтверджують здійснення господарських операцій, які в подальшому матимуть доказове значення, як під час застосування платником ПДВ процедури адміністративного оскарження, так і під час судового оскарження рішення про його відповідність критеріям ризиковості.
Отже, під час підготовки платником ПДВ письмових пояснень стосовно виключення його з категорії «ризикових» платників необхідно звертати увагу на необхідність обов’язкового надання первинних і розрахункових документів, які були складені платниками за результатами здійснення господарських операцій, оформлених належним чином з відображенням змісту і обсягу господарських операцій та за наявності обов’язкових реквізитів, що відповідають таким господарським операціям.
Орієнтовний загальний перелік документів, які платник ПДВ може додати до своїх письмових пояснень для його виключення з переліку «ризикових» платників, визначений п. 6 Порядку.
Водночас звертаємо увагу, що конкретний перелік документів, який платником ПДВ подається до податкового органу для виключення з переліку ризикових платників також залежить від специфіки господарської операції, яка здійснювалася із контрагентом або контрагентами.
У першу чергу, до письмових пояснень платником ПДВ додаються первинні документи, які оформлені платниками за результатами здійснення господарських взаємовідносин та підтверджують реальність здійснення таких господарських операцій, що надаються по кожному контрагенту платника ПДВ, які зазначені у рішенні про відповідність платника ПДВ критеріям ризиковості та в письмових поясненнях детально описується зміст кожної здійсненої господарської операції між платником ПДВ та його контрагентом із посиланням на документи, які їх підтверджують.
Звертаємо увагу, що копії первинних документів, які додаються до пояснень для виключення з переліку «ризикових» платників, повинні мати всі обов’язкові реквізити з урахуванням ст. 9 Закону про бухгалтерський облік та фінзвітність, а саме:
- найменування документу та дату його оформлення;
- найменування учасника господарських відносин, яким складено документ;
- зазначення сутності господарської операції;
- підписи учасників господарських відносин із зазначенням ПІБ та посади, за допомогою яких в подальшому можна ідентифікувати цих учасників;
- відбиток печатки (за умови, що платник не здійснює свою господарську діяльність без печатки).
Окрім копій первинних документів, складених платником ПДВ із контрагентами за результатами здійснення господарських операцій, до пояснень платнику ПДВ необхідно також додавати копії договорів, додаткових угод (за наявності, якщо до договору сторонами вносилися зміни), розрахункові документи (наприклад, платіжні інструкції, рахунки на оплату (за наявності)) банківські виписки, ОСВ тощо.
По-третє, окрім документів, складених за результатами здійснених господарських операції, з урахуванням положень п. 6 Порядку, платником ПДВ у письмових поясненнях зазначається детальна інформація про самого платника, його види діяльності, що відображена в ЄДР юридичних осіб, ФОП та громадських формувань, наявність у нього трудових ресурсів, складського та/або офісного приміщення (власного чи орендованого) для провадження своєї діяльності, форма № 20-ОПП щодо об’єктів, які використовуються для провадження господарської діяльності тощо.
Строк на подання пояснень щодо виключення з переліку «ризикових» платників ПДВ складає 365 календарних днів, перебіг яких розпочинається за датою складення ПН/РК для подання на реєстрацію в ЄРПН (дата виникнення ПЗ).
Кількість подання платником ПДВ письмових пояснень для прийняття рішення про його невідповідність критеріям ризиковості платника необмежена положеннями Порядку та здійснюється до моменту застосування платником ПДВ процедури адміністративного оскарження рішення про відповідність критеріям ризиковості платника ПДВ (роз’яснення ДПС, розміщених в розділі ЗІР за посиланням https://zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=40742) або судового оскарження.
Зауважуємо, що фахівці ID Legal Group мають напрацьований позитивний досвід у захисті прав клієнтів саме на стадії подання до податкового органу письмових пояснень з копіями документів, що підтверджують господарські операції для прийняття рішення про невідповідність платника критеріям ризиковості.
Поряд із цим слід зазначити, що застосування процедури судового оскарження рішень про відповідність платників ПДВ критеріям ризиковості платника також має позитивну тенденцію для таких платників.
Так, КАС ВС у постанові від 23.06.2022 по справі № 640/6130/20 зазначено про наявність в матеріалах судової справи первинних документів, складених платниками за результатами господарських взаємовідносин та оформлених з дотриманням вимог законодавства щодо такого виду документів, які підтверджують реальність господарських операцій та були надані податковому органу разом із поясненнями стосовно виключення з переліку «ризикових» платників, що в свою чергу підтверджували доводи платника ПДВ щодо протиправності прийнятого податківцями рішення про його відповідність критеріям ризиковості платника.
Аналогічна позиція касаційного суду викладена в постановах від 07.04.2023 по справі № 280/3639/20 та від 17.11.2023 по справі № 420/3798/20.
Отже, з проведеного аналізу судової практики вбачається, що прийняття судових рішень на користь платника здійснюється судами на підставі дослідження наявних та поданих таким платником ПДВ як до податкового органу, так і до суду підписаних первинних та розрахункових документів, які відображають сутність та зміст здійснення господарських операцій між суб’єктами господарювання, що були подані до податкового органу разом із письмовими поясненнями для прийняття рішення про невідповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника, що свідчить про протиправність рішення податкового органу про відповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника.
Як вбачається із зазначених висновків ВС, під час судового розгляду справи адміністративними судами безпосередньо звертається увага на факт подання платником ПДВ до податкового органу письмових пояснень разом із пакетом документів, оформлених за результатами здійснення господарських операцій, для розгляду питання виключення такого платника ПДВ з переліку ризикових платників.
Таким чином з викладеного можна зробити висновок, що підготовка платником ПДВ обґрунтованих письмових пояснень із зазначенням детальної інформації щодо здійснених господарських операцій та наданням всього пакету документів на підтвердження факту реальності їх здійснення є запорукою зростання шансів на отримання позитивного рішення не лише під час розгляду податківцями питання щодо прийняття рішення про невідповідність платника ПДВ критеріям ризиковості платника, а й під час адміністративного і судового оскарження рішень про відповідність/невідповідність платника ПДВ критеріям ризиковості.
З повагою,
Ельвіна Гаврилюк
адвокат ID Legal Group
